地名・成分・役務の結合商標の識別力

1 本願商標

本願商標は、標準文字で「死海の塩エステ」の文字を書してなり、第3類「家庭用帯電防止剤,家庭用脱脂剤,さび除去剤,染み抜きベンジン,洗濯用柔軟剤,洗濯用漂白剤,かつら装着用接着剤,つけまつ毛用接着剤,洗濯用でん粉のり,洗濯用ふのり,塗料用剥離剤,靴クリーム,靴墨,つや出し剤,せっけん類,歯磨き,化粧品,香料類,研磨紙,研磨布,研磨用砂,人造軽石,つや出し紙,つや出し布,つけづめ,つけまつ毛」及び第44類「美容,理容,入浴施設の提供,庭園又は花壇の手入れ,庭園樹の植樹,肥料の散布,雑草の防除,有害動物の防除(農業・園芸又は林業に関するものに限る。),あん摩・マッサージ及び指圧,カイロプラクティック,きゅう,柔道整復,はり,医業,医療情報の提供,健康診断,歯科医業,調剤,栄養の指導,動物の飼育,動物の治療,植木の貸与,農業用機械器具の貸与,医療用機械器具の貸与,漁業用機械器具の貸与,美容院用又は理髪店用の機械器具の貸与,芝刈機の貸与」を指定商品及び指定役務として、平成17年6月24日に登録出願されたものである。

2 原査定の拒絶の理由の要点

原査定は、「本願商標は、『死海の塩を使用したエステ(エステティック)』を認識させる『死海の塩エステ』の文字を標準文字により書してなるものであるところ、インターネットに、死海の塩を使用(配合)した化粧品あるいは死海の塩を使用したエステ等が紹介されている実情からすれば、これをその指定商品中『死海の塩を使用したエステ用の化粧品』に使用するときは、単に商品の品質、原材料を表示するにすぎず、またこれをその指定役務中『死海の塩を用いたエステ』に使用するときは、単に役務の質を表示するにすぎない。したがって、本願商標は、商標法第3条第1項第3号に該当し、前記商品以外の商品及び前記役務以外の役務に使用するときは、商品の品質の誤認及び役務の質の誤認を生じさせるおそれがあるので、商標法第4条第1項第16号に該当する。」旨認定、判断し、本願を拒絶したものである。

3 当審の判断

(1)本願商標は、上記1のとおりの構成よりなるところ、構成文字中、「死海」の文字は、Dead Sea、すなわち、イスラエルとヨルダンとの境にある内陸の塩湖で、地球上で水面の最も低い所であり、塩度が非常に高い湖の名称として(岩波書店「広辞苑」(第5版)1140頁参照。)、「エステ」の文字は、「美容を心身両面から考えようとする総合美容」を意味する「エステティック(esthetique)」の略称として(「朝日現代用語『知恵蔵』2007」1089頁、「イミダス’07」1220頁参照。)、それぞれ、一般に理解、認識されているものである。

そうすると、これらの文字を「の塩」の文字を介して結合し「死海の塩エステ」の文字からなる本願商標からは、「死海の塩を用いたエステティック(総合美容)」の意味合いが容易に認識されるとみるのが相当である。

(2)そして、原審において提出された平成17年10月20日付けの刊行物等提出書によれば、以下の事実を認めることができる。

ア)「琴引浜:海士館 松栄 −タラソテラピー・砂浴ノススメ−」のタイトルの下、

「タラソテラピーとは海水や海洋性気候を使った海洋療法で古くからヨーロッパで知られる自然療法です。皆さんがよく知る死海の塩エステ、改装パックなども代表的なものですし、アルゴパック等はタラソテラピーと砂浴の双方が併用された療法といえると思います。」との記載がある。(資料1の2頁(http://www.matuei.jp/top/news/sunayoku.html)

イ)「Yahoo!ビューティー−コスメ/クチコミ検索−オリジンズ/グローゲッター」のタイトルの下、

「今年の夏は美肌で・・・全身をくすみのない、輝く肌に整えるポリッシャーセット。トロピカルフルーツの甘くかぐわしい香りのクレンザー&フェイスポリッシャーと死海の塩とさわやかなエッセンシャル オイル配合のボディマッサージソープ&スクラブで、輝きに満ちたつややかな肌に仕上げます。」との記載がある。(同3頁http://cosme.beauty.yahoo.co.jp/bin/search?type=detail&idx0=295951&idx3=23)

ウ)「Yahoo!ビューティー−コスメ/クチコミ検索−ブルースパ/スージング ボディソーク」のタイトルの下、

「死海の塩が配合された、血行を促進して発刊作用を促すバスソルト。ユーカリオイルの香りがリラクゼーションしたバスタイムを演出、メントールとともに清涼感を与えます。死海の塩に含まれたミネラルにより、なめらかな肌をしっかりと保ちます。」との記載がある。(同5頁http://cosme.beauty.yahoo.co.jp/search/search?type=detail&idx0=270817&idx3=20)

エ)「Yahoo!ビューティー−コスメ/クチコミ検索−アシスメール/デッドシーマッサージソルト」のタイトルの下、

「保温やお肌の引き締めに作用する死海の天然ソルト。死海の塩はマグネシウムとカリウムの値が非常に高く、保湿や肌の引き締めに作用します。マッサージ用も微粒子サイズにつくられているので穏やかなピーリング効果による滑らかな素肌に仕上がります。」との記載がある。(同10頁http://cosme.beauty.yahoo.co.jp/bin/search?type=detail&idx0=304026&idx3=20)

オ)「死海の塩 選りすぐり商品[ケンコ−コム]のタイトルの下、

「死海はイスラエルとヨルダンの国境沿いの地上で最も低い地点にある湖です。この湖の水は地中海の約10倍の塩分濃度を持っています。この濃度により人間の体はプカリと浮いてしまいます。この海水に含まれた豊富なミネラルにより美容に良いと言われています。・・・1.AHAVAデッドシーソルト1kg・・・2.メドウズ デッドシーソルト ローズ&ゼラニウム・・・3.メドウズ デッドシーソルト リラックス」との記載がある。(同14頁http://www.kenko.com/product/seibun/sei_832011.html)

カ)「死海の塩の水嶋屋」のタイトルの下、

「死海の塩の専門店です。イスラエルのデッドシーワークス社で精製されました高品質の死海の塩を取り扱っております。死海の塩の温浴療法によるリューマチ、関接炎、神経痛、創傷治癒、慢性皮膚病、乾癬、湿疹(皮膚アレルギー)、喘息、等の治療には数多くの有効臨床例が報告されています。どうぞお試しください。」との記載がある。(同15頁http://www.mizushima.org/)

キ)「死海の塩含有石鹸」のタイトルの下、

「死海の泥含有石鹸200g2500円・・・海面下395メーター以上、死海の岸辺は、世界最低の高さと世界最大の驚異のうちの1つの光景が記録されます。ヨルダン川によって、死海のミネラルは多くの塩と泥を含み、皮膚の自然なPHを復元している間に、深く洗浄し正常な状態に作用するユニークな治療的な価値を持ちます。このユニークな石鹸は死海の塩(何千年もかかって作られた)本当に自然な洗浄を経験を持つ純粋な野菜ベースと正真正銘の死海の塩を結びつけています。我々の消費者の要望と環境にいいように心してかたくケアがなされるのをデザインし、発展させ、製造されております。成分;野菜の油を鹸化したもの、死海の塩、ベジタブルグリセリン、クエン酸、ビタミンE」との記載がある。(同20頁http://www.minohonosaru.com/keishi1/onewhith/soap/shikaishioso.html)

ク)「死海の塩−バリア機能を復活させる入浴」のタイトルの下、

「バリア機能を復活させる入浴−死海の塩−バリア機能を高め、お肌を乾燥や敏感から守る秘密兵器。それは死海の深層から採った、マグネシウムたっぷりのデッドシーソルト(死海の塩)。■皮膚疾患の治療に古くから知られる死海の塩 皮膚疾患の治療で古くから知られる死海の貴重な深層水から採った海塩は、マグネシウムを豊富に含みます。マグネシウムが皮膚のバリア機能を保護。しかもナトリウムの含有率は低いため、皮膚に刺激を与えません。お肌の乾燥を防ぎ、お風呂上りにさっぱりとした潤いを与えるとともに、からだの芯まで温め、疲れを癒してくれます。 ■死海の塩−スキンケア効果とリラックス効果 べとつかず、自然に肌を活性化。お肌と心への優しい効果。」との記載がある。(同23頁http://www.e-arcadia.jp/atopy/atopy-deadsea.html)

(3)上記(2)によれば、死海の塩は、通常の塩に比してミネラル分の含有質が高く、これを含んだバスソルト、化粧品、せっけん等を入浴、スキンケアに用いると相応の効果があるとされ、かかる商品の品質、原材料や美容・エステティックに係る役務の質(内容)を表示する語として「死海の塩」又は「死海の塩エステ」の文字が、関係業界において普通に使用されていることをうかがい知ることができる。

(4)してみれば、「死海の塩エステ」の文字からなる本願商標は、これをその指定商品中「死海の塩を使用したエステ用の化粧品及びせっけん類」に使用するときは、単に商品の品質、原材料を表示するにすぎず、また、これをその指定役務中「死海の塩を用いたエステ、これを伴う美容及び入浴施設の提供」に使用するときは、単に役務の質を表示するにすぎないものであり、自他商品・役務の識別標識としての機能を果たし得ないというべきである。

また、これを上記に照応する商品・役務以外の商品・役務に使用するときは、商品の品質、役務の質の誤認を生ずるおそれがあるといわなければならない。

(5)請求人は、(a)「死海の塩エステ」の文字は、インターネット検索しても非常に少ないこと、及び、(b)商標登録出願に係る文字が一般に使用されているか否かの判断は、出願時を基準になされるべきであり、原審認定時のインターネット検索資料をもって、該語が一般的に使用されていた証拠とすることは妥当でないから、本願商標は、未だ一般化しておらず、また、「死海の塩エステ」が具体的に如何なる商品等なのか必ずしも判然としないと考えられることから、本願商標は自他商品等識別力を具有する旨主張する。

しかしながら、上記中(b)の主張については、ある出願商標が商標法第3条第1項の規定に該当するか否かの判断時期は、査定時(又は審決時)とされている(特許庁商標課編「商標審査基準」、東京高昭和45年(行ケ)第5号 昭和46年9月9日判決、東京高平成12年(行ケ)第24号 平成12年8月29日判決参照。)ものであるから、前提において失当である。

また、上記中(a)の主張については、「商標法3条1項3号は、取引者、需要者に指定商品の品質等を示すものとして認識され得る表示態様の商標につき、それ故に登録を受けることができないとしたものであって、該表示態様が、商品の品質を表すものとして必ず使用されるものであるとか、現実に使用されている等の事実は、同号の適用において必ずしも要求されないものと解すべきである」(東京高裁平成12年(行ケ)第76号 平成12年9月4日判決)と判示されているように、たとい、本願指定商品及び指定役務について、「死海の塩エステ」の文字が商品の品質や役務の質を表示するものとして使用されている事実が現時点において、存在しない、あるいは、少ないものであったとしても、上記(1)及び(2)の認定事実より、本願商標を本願指定商品及び指定役務中「死海の塩を使用したエステ用の化粧品及びせっけん類」や「死海の塩を用いたエステ、これを伴う美容・入浴施設の提供」に使用するときは、単に商品の品質、原材料や役務の質を表示するにすぎないものであり、自他商品・役務の識別標識としての機能を果たし得ず、かつ、これを上記に照応する商品・役務以外の商品・役務に使用するときは、商品の品質、役務の質の誤認を生ずるおそれがあること上記(3)及び(4)のとおりであるから、請求人の主張は採用し得ない。

なお、「死海の海エステ」を上記意味合いで役務の質の表示として使用しているものとして、上記ア)の証拠に加え、以下の検索情報(平成19年5月10日実施。)が挙げられるが、これらからみても、本願商標が、将来、商品の品質や役務の質を表示するものとして、一般的に使用される蓋然性の高いものであることが首肯される。

ケ)「体の疲れを解消するお店ホリエスティックサロン和(やわらぎ)」のタイトルの下、

「特徴は 死海の塩エステ 足圧健康法 礒谷式力学療法(股関節矯正の最高権威)などです。 癒しのサロンですよ〜」との記載がある。(http://www.uni-work.co.jp/top/yawa/index.html)

コ)「e−boshuu!岡山/検索結果」のタイトルの下、

「P−スマイル 津山市/街の医院・健康情報 体の悩みを解消するお店!肩こり・腰痛・膝痛・更年期障害・生活習慣病 足圧療法&死海の塩エステ」との記載がある。(http://www.e-boshuu.com/okayama/maido/maido.php)

サ)「AJP GROUP 健身健康法教育学院」のタイトルの下、

「[料金システム]・・・ ◆死海の塩エステコース◆ 上半身3,000円 下半身 3,000円 全身 6,000円」」との記載がある。(http://www.e-saito.jp/ajp/top.htm)

シ)「SMKJAPAN 〜ビジネス参加募集〜」のタイトルの下、

「SMKの仕事を始めて1ヶ月です。以前は美容師をしていましたが、将来的な仕事として代替医療を広めるSMKの仕事に興味を持ちました。死海の塩エステを行ったお客様に喜ばれると、とても励みになり、それが活動の原動力になります。こんなに世の中の人に喜ばれて、やりがいのある仕事は他にはないと思います。」との記載がある。(http://www.smkjapan.co.jp/business/voice.html)

ス)「死海の塩25kg−Yahoo!ショッピング」のタイトルの下、

「死海の塩25kg 新春特別セール 目玉商品 ・・・エステサロン/業務用 25kg 『死海の塩』エステをお考えのお客様へ 塩化マグネシウム/臭化物効果 (1)保湿効果・・・乾燥肌の改善 (2)殺菌効果・・・治療的効果の活性化 (3)緊張した神経の鎮痛・・・リラックス」との記載がある。(http://store.yahoo.co.jp/ashrey/s-006bgn.html)

(6)以上のとおり、本願商標が商標法第3条第1項第3号及び第4条第1項第16号に該当するとした原査定は妥当なものであって、取り消すことはできない。

よって、結論の通り審決する。